二、因设计变更导致工程量或者质量标准发生变化，当事人对变化的工程造价达不成一致的，可以参照签订合同时，工程所在地主管部门发布的的计价方法和计价标准结算工程款。

　　三、当事人约按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对工程造价进行鉴定的，不予支持。

　　结合司法解释的规定，我们建议

　　1、工程计价标准和计价方法一定要在合同中约定清楚，不能含糊不清。

　　2、从目前垫资压价的环境看，司法解释对我们施工企业比较有利，因为，合同约定的计价标准一般低于造价管理部门发布的标准，对工程变更价款，我们可以依据司法解释的规定，要求发包方参照造价管理部门发布的标准进行结算。

　　3、固定价款的风险较高(可调价款风险次之，成本加酬金的价款风险最低)尽可能在合同中约定“可调价款”。

　　案例，某公司索要“计划利润”案。

　　■如何约定工程款付款条件，

　　在实践中，很多争议来源于不利的付款约定。在我们代理的一些案件中，经常遇到业主这样的抗辩：例如，主张保修款没到期(深圳美丽365花园)、主张结算需审计案、主张结算需要物管公司签字案(翠海花园)。虽然，最后案件胜诉，但如果没有这样的约定，麻烦就更少。

　　根据我们的经验，约定付款条件应该注意的方面有：

　　1、垫资应约定利息 。

　　2、结算、结清价款的期限应在优先权保护期间内。(验收后六个月内)

　　3、事关付款的几个节点的约定：

　　付款基数(合同价款还是结算款)，

　　竣工的含义(整体还是部分)，

　　验收的含义(验收报告日还是验收备案日)

　　保修款的返还。

　　■履约保证金和履约保函的法律风险对比

　　签订施工合同时，发包方或业主经常会要求施工企业提供履约担保。对施工企业来说，提供的担保方式不同，所承担的风险就不同。(简介，担保方式)。

　　案例，扬州市建筑工程公司(江苏扬建集团有限公司的前身)南京分公司330万保证金被骗及江苏油田扬州基地工程“鲁班奖”承诺案。

　　因此，我们建议：

　　一、尽可能的用保函或抵押代替保证金。实践中保证金(履约或质量保修等)往往会达到工程款的10%，而其支付时间被延迟1-2年，而届时业主肯不肯或者有没有能力支付这笔钱都是一个未知数。对此施工单位可以尝试与业主洽商提前拿回保证金，转以金额较高的保险单来代替，这样，既不占用施工单位的资金，又能够满足质量保证的需要。

　　二、尽可能要求发包方提供付款担保。

　　三、控制资金风险要加强对履约保证金、垫资款的回收。同时还需对垫资方式使用办法、归还方式、归还期限、违约责任等作出细致、确的规定，最大限度地减少垫资风险。对付出的履约保证金要按形象部位采取递退式返还方式，及时收回资金，降低风险。

　　■违约责任的约定：

　　对违约责任的约定，我们的建议是：

　　1、工期违约金应设置最高限额

　　案例：珠海海泉湾工程工期迟延罚款(一天10万，合计2000万)，珠海白金时代工程(结构迟延一日30万，总工期迟延一日，按总投资3/1000，政府指导租金的2倍，合计7000万)

　　2、尽可能的具体、对等约定发包方迟延付款、验收、结算的违约责任(例如承担违约金的数额或者利息)

　　举例(具体)，不要笼统写成“甲方违约承担违约责任”，要写成“迟延结算一日，承担##元违约金等”。一般也不要写合同价格百分比。乙方质量违约，不能笼统写成“发现质量问题，按合同价#%罚款”，质量问题有大小，要分整体和分项的!

　　■质量标准的约定

　　对质量标准的约定，我们的建议是：

　　一是要适度 。

　　案例：扬州江苏油田基地工程“鲁班奖”承诺案，当初江苏省扬州市建筑工程公司在投标承接该工程时，向业主承诺保证该工程获得中国建筑工程鲁班奖(国家优质工程)，并捧出300万元人民币质押给业主，业主也不示弱，当即表示，如果该工程获得中国建筑工程鲁班奖(国家优质工程)，300万元人民币质押(含同期银行利息)如数退还不算，再奖励承包商300万元人民币，并把它写入工程承包合同。结果该工程落选中国建筑工程鲁班奖(国家优质工程)。而承包商为了拿回这个300万元人民币质押，就向中国施工企业管理协会申报了

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